允知研习|施工企业停工有讲究

众所周知，建筑工程具有投资额度大、建设周期长、参与主体多、风险高等特点，工程施工过程中因各种原因导致停工的情形屡见不鲜。究其原因，工程停工既有发包人因资金短缺、行政审批、市场变化等原因要求主动停工，也有承包人因垫资、不具备施工条件、工程款支付等原因被动停工，还有非因发、承包双方原因导致的停工情形，如不可抗力事件。

但无论何种原因，一旦停工，都会对施工企业造成损失，因此，施工企业如何有效应对停工事件，就成为一件有讲究的事情。今天，我们就从法律的角度，来说一说施工企业停工有哪些讲究。

《合同法》第67条规定，当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。

如发包人未履行支付工程款、取得合法的行政审批手续等在先义务，致使承包人无法施工时，承包人可以行使先履行抗辩权，采取停工措施。

《合同法》第68条规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：

（一）经营状况严重恶化；

（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；

（三）丧失商业信誉；

（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。

承包人有确切的证据证明发包人有前述情形的，承包人可以行使不安抗辩权，采取停工措施。但行使不安抗辩权，需要做好取证工作。

《合同法》117条规定了不可抗力导致不能履行合同的责任免除。不可抗力是指在签订合同时不能预见、不能避免和不能克服的自然灾害和突发性事件，在建设工程领域，一般而言有以下几种情况：

（1）自然灾害，如台风、洪水、冰雹；

（2）政府行为，如征收、征用；

（3）社会异常事件，如战争、罢工、骚乱。

如《建设工程施工合同》（示范文本）（GF—2017—0201）（以下简称“施工合同”）通用条款约定发包人违约导致的停工的情形有：

(1)因发包人原因未能在计划开工日期前7天内下达开工通知的；

(2)因发包人原因未能按合同约定支付合同价款的；

(3)发包人提供的材料、工程设备的规格、数量或质量不符合合同约定，或因发包人原因导致交货日期延误或交货地点变更等情况的；

(4)发包人无正当理由没有在约定期限内发出复工指示，导致承包人无法复工的；

（1）连续降水、高温、大风；

（2）停水停电；

（3）现场发掘出文物、古墓、古建筑等。

如前所述，导致停工的原因很多。在出现停工事由时，施工企业应及时搜集相应证据，并要求法律专业人士或顾问律师及时进行法律风险识别，弄清楚停工的本质原因，制定应对停工风险方案。

施工企业在面临可能的停工风险时，在完成风险识别后，应当赶紧作出意思表示，向发包人发送相关法律函件，为依法行权打好基础。如《施工合同》通用条款12.2.1条约定，因发包人逾期支付预付款超过7天的，承包人有权向发包人发出要求预付的催告通知，发包人收到通知后7天内仍未支付的，承包人有权暂停施工，并按第16.1.1项〔发包人违约的情形〕执行。

施工人向监理和发包人发出的催告或停工申请，应载明停工理由、停工时间、停工后人、材、机械设备安排、现场维护、停工可能造成的损失等，最好写明要求发包人具体回复时间以及不回复的后果。前述文件发包人或监理如拒收的，应通过邮寄的方式再次送达，保留邮寄凭证或签收回执。

承包人停工时遵循诚实信用原则，结合施工成本和造成停工的范围决定是部分工程停工，还是全部工程停工，以及停工的时间，并预判可能产生的后果。

根据《合同法》第119条，当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。承包人停工时，应当采取措施避免损失进一步扩大，保证不会因为停工影响现有工程质量、不会出现工程事故和安全事故。

一旦实施停工，应当及时向主管部门书面报告，做好成品保护，做好人员安抚及安排工作，对现场进行证据保全，同时明确提出工期顺延的要求和损失补偿的金额或计算方法。

关于停工索赔具体问题，作者会在下一篇文章中进行具体分析。