允知研习 | 简明解读《四川省工伤保险条例》

第四条 工程建设领域的用人单位应当将依法参加工伤保险作为保证工程施工安全的具体措施。

不能按照用人单位参加工伤保险的工程建设项目，按照国家和省有关规定以建设项目参加工伤保险。

四川省人社厅等五部门在2017年发布《关于切实做好交通道路（铁路）水利等工程建设领域工伤保险工作的实施意见》规定建设施工单位应当按用人单位参加工伤保险，“对不能按用人单位参保的，其工程建设项目施工现场使用的从业人员特别是农民工，按建设项目（或标段，下同）参加工伤保险。以建设项目为单位参加工伤保险的，应按属地原则在建设项目所在地参加工伤保险，并可在各项社会保险中优先办理参加工伤保险手续。”项目工伤保险计费方式为“建设施工单位按用人单位参保，应以工资总额为基数依法缴纳工伤保险费；以建设项目为单位参保的，应按照项目工程总造价的一定比例计算缴纳工伤保险费，计缴公式为：项目工程总造价×项目人工费占比×统筹地区建筑行业基准费率。其中，在建项目按照剩余工期进度比例（剩余工期天数/总工期天数）计算缴纳工伤保险费。”

《成都市建筑业工伤保险实施办法》规定“凡在本市行政区域内，从事房屋建筑和市政基础设施工程建设的建筑施工企业（含工商注册地在本市行政区域内的建筑施工企业和外地在蓉建筑施工企业）应依法参加工伤保险。”还规定，针对建筑施工企业的特点，对于相对固定的职工，按用人单位参加工伤保险，“对不能按用人单位参保、建筑项目使用的建筑业职工特别是农民工，均应按照本办法实行以建设项目为单位参加工伤保险，并实行动态实名制管理。”其中以项目为单位参加工伤保险的，参保单位为项目总承包单位，参保费率为工程总造价的0.06%，一次性缴费。工伤保险费“在工程概算中将建筑业社会保险费单独列支，作为不可竞争费，不参与竞标，并在项目开工前由施工总承包单位一次性代缴本项目工伤保险费，覆盖项目使用的所有职工，包括专业承包单位、劳务分包单位使用的从业人员。”

由于建筑施工行业农民工流动性大，项目用人管理不规范等原因，造成建筑施工行业工伤保险参保率低，农民工缺少必要的工伤保险保障，而建筑施工行业也是工伤事故高发行业，因此容易出现工伤事故后无法及时获得赔付，从而影响工伤职工治疗，影响社会稳定的事件也时有发生。四川省、成都市的相关规定对于建筑施工项目的参保进行相对明确的规定，并且覆盖到项目所有职工，包括了专业承包单位、劳务分包单位用工，为建筑施工项目农民工伤保险提供了有力的前提。

但在执行中也存在一些的问题：一是农民工实名管理的问题，这一政策实施已经多年，但仍有些建筑施工项目在农民工管理上没有达到完全的实名动态管理，造成部分农民工并不在动态管理名册内，发生工伤后，仍面临是否在工地工作的认定问题，增加负担。另一个问题更突出，农民工受伤后，基于发生工伤事故对建筑施工企业安全管理评分的影响，建筑总承包单位并不愿意为农民工申报工伤，不愿意让安全管理部门发现项目发生工伤、安全事故。基于同样的原因，即使农民工自行申请工伤被认定后，总承包单位仍不愿意为其申报工伤保险待遇，最终，农民工工伤赔偿仍然道路漫长，有很多无法得到完全的赔偿。

条例是地方性法规定，其效力明显高于之前的规定，因此希望能够通过具体的实施措施，解决建筑施工项目农民工工伤保障的问题。

第十二条 受到事故伤害或者患职业病的职工（以下称受伤职工）已参加工伤保险的，用人单位、受伤职工或者其近亲属、工会组织向参保地同级社会保险行政部门提出工伤认定申请。

在省本级参加工伤保险的，向用人单位所在地市（州）社会保险行政部门提出工伤认定申请。

未参加工伤保险的，向用人单位生产经营地的县 （市、区）社会保险行政部门提出工伤认定申请。

《工伤保险条例》第十七条规定“职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区劳动保障行政部门提出工伤认定申请。”“规定应当由省级劳动保障行政部门进行工伤认定的事项，根据属地原则由用人单位所在地的设区的市级劳动保障行政部门办理。”《工伤认定办法》第四条也有相同的规定。由于目前工伤保险实行市级统筹，所以在条例实施以前，四川省内的工伤认定都是由市、州人社部门进行，即使用人单位或劳动者向区、市、县人社部门申请认定，最终也是以市、州人社部门名义作出认定。

条例对不同情形的工伤认定的申请机关进行了区分，对工伤认定工作本身没有影响，但用人单位或劳动者申请工伤认定时要注意申请的机关，按照参保单位所在地申请工伤认定。

第二十一条 有下列情形之一的，视为因工作原因受到事故伤害：

（一）职工在连续工作过程中和工作场所内，因工间就餐、休息、如厕等必要的生活、生理活动时受到事故伤害的；

（二）职工由用人单位指派前往依法宣布为疫区的地方工作而感染该传染病的；

（三）在传染病疫情和突发公共卫生事件中的预防、救治等工作中感染该传染病的；

（四）职工参加用人单位组织或者受用人单位指派参加其他单位组织的活动受到事故伤害的，但参加与工作无关的活动除外。

条例规定的几种视为工作原因受到伤害的情形中第（四）种情形在最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件适用法律若干问题的规定》第四条已有类似规定；第（二）（三）是受今年疫情影响，在《人力资源社会保障部财政部国家卫生健康委关于因履行工作职责感染新型冠状病毒肺炎的医护及相关工作人员有关保障问题的通知》的基础上进行细化。

本条规定中第（一）项规定是对工伤时间、工作场所、工作原因的延伸规定，但强调非直接工作行为的生活、生理必要性，这些比较有争议的情形也时有发生，但法律法规并不能穷尽所有情形，相信这类有争议的情形仍然后继续出现，因此，这里规定的最主要问题并不是具体情形的列举，而是生活、生理的必要性。

第（二）（三）项规定的情形具有明显的时代特征，但也在定范围内，尤其是医务工作者范围长期存在，具有现实的实用性。

第（四）项规定的情形从性质上讲，与第（一）项有相通性，主要还是注意“与工作无关”如何理解，用人单位组织职工进行拓展训练如何认定？工会活动职工进行一些娱乐活动如何认定，争议仍然存在。

第三十三条 一级至四级工伤职工保留劳动人事关系，退出工作岗位，按照国家规定享受相关待遇。未参加工伤保险的一级至四级工伤职工的工伤保险待遇，经工伤职工或者其法定代理人与用人单位协商一致，可以解除劳动人事关系，由用人单位一次性支付工伤保险待遇。一次性支付的工伤保险待遇，以工伤发生时上一年度全省城镇全部单位就业人员年平均工资为基数，按照下列标准计发：一级伤残为十六倍，二级伤残为十四倍，三级伤残为十二倍，四级伤残为十倍。一级至四级工伤职工一次性领取工伤保险待遇前的工资福利、医疗费、护理费、住院治疗期间的伙食补助费及所需的交通费等费用，按照规定支付。

原劳动和社会保障部在2004年发布《关于农民工参加工伤保险有关问题的通知》，其中第四条规定“对跨省流动的农民工，即户籍不在参加工伤保险统筹地区（生产经营地）所在省（自治区、直辖市）的农民工，1至4 级伤残长期待遇的支付，可试行一次性支付和长期支付两种方式，供农民工选择。在农民工选择一次性或长期支付方式时，支付其工伤保险待遇的社会保险经办机构应向其说明情况。一次性享受工伤保险长期待遇的，需由农民工本人提出，与用人单位解除或者终止劳动关系，与统筹地区社会保险经办机构签订协议，终止工伤保险关系。1至4级伤残农民工一次性享受工伤保险长期待遇的具体办法和标准由省（自治区、直辖市）劳动保障行政部门制定，报省（自治区、直辖市）人民政府批准。”《四川省劳动和社会保障厅转发劳动和社会保障部〈关于农民工参加工伤保险有关问题的通知〉的通知》规定中明确了农民工工伤一至四级一次性处理办法和待遇标准，但该办法仅适用于农民工，待遇低，且法律地位低，因此近几年几乎未适用。

未参保工伤职工工伤一致四级的工伤保险待遇处理在实践中一直是难题，如果工伤职工享受长期待遇，企业能否长期持续支付社保待遇存在风险；如果享受一次性待遇，缺少明确依据，按照四川省原规定计算待遇又太低，不能满足工伤职工的基本需要，无法起到保障作用。《工伤保险条例》第六十二条规定用人单位在劳动者受伤后补缴工伤保险费和滞纳金后，“由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。” 人力资源社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见（二）规定“《工伤保险条例》第六十二条规定的“新发生的费用”，是指用人单位参加工伤保险前发生工伤的职工，在参加工伤保险后新发生的费用。其中由工伤保险基金支付的费用，按不同情况予以处理：

（一）因工受伤的，支付参保后新发生的工伤医疗费、工伤康复费、住院伙食补助费、统筹地区以外就医交通食宿费、辅助器具配置费、生活护理费、一级至四级伤残职工伤残津贴，以及参保后解除劳动合同时的一次性工伤医疗补助金；

（二）因工死亡的，支付参保后新发生的符合条件的供养亲属抚恤金。”按照这一规定，工伤一致四级农民工可以由用人单位补缴工伤保险，补缴后享受新的待遇，但由于此前发生的医疗费等待遇仍由用人单位垫付，且用人单位补偿工伤保险时还面临社保稽核等问题，所以用人单位补缴积极性较低。

条例的规定为解决这个难题提供了方案，其规定的待遇也相对合理，能够给工伤职工提供基本的保障。但一定要注意，一次性解决并不是单方可以决定，也不是由劳动仲裁机构或人民法院决定，而是“经工伤职工或者其法定代理人与用人单位协商一致”，否则仍应按《工伤保险条例》规定，享受长期待遇。

第三十五条   五级、六级工伤职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动人事关系，以及七级至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动、聘用合同时，距法定退休年龄五年以上（含五年）的，一次性伤残就业补助金由用人单位全额支付；距法定退休年龄不足五年的，一次性伤残就业补助金按照年龄每增加一周岁递减支付，具体标准由省人民政府规定。用人单位违反《中华人民共和国劳动合同法》等法律法规规定，工伤职工提出解除劳动合同的，用人单位应当全额支付一次性伤残就业补助金。

四川省人社厅2015年《关于进一步做好工伤保险工作若干意见的通知》第十三条规定“五级至十级工伤职工主动提出与用人单位解除劳动合同时，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，一次性伤残就业补助金由用人单位按全额支付；距法定退休年龄4年以上（含4年）不足5年的，按全额的80%支付；以此类推，每减少1年递减20%；距法定退休年龄不足1年的，按全额的20%支付。工伤职工本人依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，提出与用人单位解除劳动合同的，不适用本条第一款规定。工伤职工按规定办理了退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。”

一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金是工伤职工与原单位解除或终止劳动合同时享受的工伤保险待遇，《工伤保险条例》没有具体的支付标准，授权各省、自治区、直辖市人民政府制定有关规定。由于普遍认为一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金是为保障工伤职工就业、医疗而设置，在达到法定退休年龄后，工伤职工不再就有就业的需求，因此很多地区在地方性规定中明确在工伤职工距离法定退休年龄不足5年时，其一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金均有降低。四川省原有规定法律地位低，基本未得到适用。本次条例明确了要按照年龄递减，以地方性法规的方式明确了这一处理原则。

第四十二条 用人单位未足额缴纳工伤保险费造成工伤职工工伤保险待遇降低的，由用人单位承担待遇补差责任。

无

《工伤保险条例》规定工伤职工的一次性伤残补助金按照职工本人受伤前十二个月的平均工资计算，由工伤保险经办机构支付。但工伤保险经办机构在向工伤职工支付一次性伤残补助金时，是按照用人单位参加工伤保险的缴费工资进行核算支付的，由于普遍存在社保缴费不足额的问题，很多职工的社保缴费标准低于职工本人工资标准，因此可能造成工伤职工无法按照正常工资标准享受一次性伤残补助金，因此要求用人单位予以补差，符合实际情况，有利于维护工伤职工合法权利。

第四十五条 以下人员可以参照本条例参加工伤保险，具体办法由省人民政府社会保险行政部门会同有关部门制定：

（一）已经达到或者超过法定退休年龄且未依法享受职工基本养老保险待遇的人员；

（二）由学校统一组织、实习单位按规定支付劳动报酬的年满十六周岁的参加实习工作的在校学生；

（三）在毕业实习期间的医学生和在住院医师等规范化培训期间的医学在读研究生；

（四）参加住院医师等规范化培训的社会学员；

（五）其他可以参照本条例参加工伤保险的人员。

最高人民法院行政审判庭在向山东省高级人民法院、重庆市高级人民法院、河南省高级人民法院的几个回复中，认为超过法定退休龄但未享受养老保险待遇的职工、进城务工且超过法定退休年龄的农民工应当适用《工伤保险条例》。

工伤保险保障的是职工在工作中受到伤害的情况，对于所有职工均应同等的保护。目前大中专院校实习生、医疗机构规培医生等数量巨大，并且实际也参加了工作，因此条例明确扩大保障范围，有利于保障工伤职工的合法权利，对于这类特殊的人群提供了必要的工伤保障。

用人单位为职工办理工伤保险参保手续次日起，在规定的缴费周期内缴纳工伤保险费的，该参保职工发生工伤，由工伤保险基金按照国家和本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。

无

工伤发生并不会有确定的时间，从实际案件来看，新入职的职工工伤发生率最高，笔者甚至参与处理过数起入职第一天就发生工伤事故的案件。因此，对于工伤保险的生效时间如何确定关系工伤职工的保障问题，必须明确。条例明确规定工伤保险的生效要具备两个条件：

一是即用人单位办理参保手续次日起；

二是即用人单位按照规定的缴纳周期缴费。

这两个条件结合起来看，就是用人单位办理参保手续第二天，在尚未缴纳工伤保险费的情况下，工伤保险就已经生效，用人单位只要按照社保经办部门要求按指定周期和时间交费即可。这无疑有助于为工伤保险职工提供更有力的保障，减轻用人单位的负担。

第四十八条第二款 工伤职工本人工资标准难以查实的，按职工受伤或者诊断（鉴定）为职业病时上年度全省城镇全部单位就业人员月平均工资标准确定工伤职工本人工资。

无

工伤职工的工资问题关系到其一次性伤残补助金、停工留薪期工资，工亡职工供养亲属抚恤金等工伤保险待遇的计算问题，但补足中大量的建筑工程项目、装修项目以及一些临时性用工中工资标准难以查清，给处理工工伤保险待遇问题带来极大困难。条例的规定解决了这一困难。